【前言】：2015年10月1日，新修訂的《中華人民共和國食品安全法》正式實施。國家食品藥品監(jiān)管總局于8月31日、9月30日先后制定并下發(fā)了《食品經(jīng)營許可管理辦法》（國家食品藥品監(jiān)督管理總局令第17號)和《食品經(jīng)營許可審查通則（試行）的通知》（食藥監(jiān)食監(jiān)二〔2015〕228號） ；《浙江省食品經(jīng)營許可實施細則（試行）》（浙食藥監(jiān)規(guī)〔2015〕21號 ）2016年1月1日起實施。本人有幸參與了《浙江省食品經(jīng)營許可實施細則（試行）》草擬、修改和制訂完善的整個過程，就其中基層呼聲最高的問題，本人參考相關(guān)法條以及法學(xué)界的爭議和解讀作了收集、簡要整理，僅供參考，不作為基層干部行政指導(dǎo)依據(jù)，一切以當(dāng)?shù)厥锌h區(qū)局下文為準。

整理者：衢州市市場監(jiān)管局 何小英

2016年1月10日

食品經(jīng)營許可問題集萃（一）

主要問題：1. 異地倉儲審查問題；2.混業(yè)經(jīng)營許可和現(xiàn)場核查問題；3.散裝熟食制品銷售提交《食品生產(chǎn)許可證》問題；4.無實體門店和固定的食品經(jīng)營場所問題；5. “提供……設(shè)施設(shè)備”改為“提供網(wǎng)址，外網(wǎng)可登錄查詢網(wǎng)站、網(wǎng)頁或網(wǎng)店。通過第三方平臺從事食品網(wǎng)絡(luò)銷售的，提供第三方平臺的證明材料”的問題；6.營業(yè)執(zhí)照與食品經(jīng)營許可證銜接問題；7.倉儲物流企業(yè)是否需要辦許可證的問題；8. 食品經(jīng)營者既無食品經(jīng)營許可證又無營業(yè)執(zhí)照的，由哪個機構(gòu)取締的問題；9. 分支機構(gòu)是否可以作為申請人的問題；10.住所和經(jīng)營場所的區(qū)別問題。（未完待續(xù)）

1.異地倉儲審查問題。（1）《食品經(jīng)營許可管理辦法》第二十七條第二款：經(jīng)營場所發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)重新申請食品經(jīng)營許可。外設(shè)倉庫地址發(fā)生變化的，食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)在變化后10個工作日內(nèi)向原發(fā)證的食品藥品監(jiān)督管理部門報告。（2）總局第199號公告“3外設(shè)倉庫 如在經(jīng)營場所外設(shè)有倉庫（包括自有和租賃），應(yīng)當(dāng)在副本上的經(jīng)營場所后以括號標注倉庫名稱和具體地址�！�

答復(fù)：應(yīng)該始終把牢屬地管轄是許可的基本原則。1.《食品經(jīng)營許可管理辦法》第六條規(guī)定：縣級以上地方食品藥品監(jiān)督管理部門負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的食品經(jīng)營許可管理工作。為此，申請人對屬地轄區(qū)內(nèi)的倉儲地應(yīng)該如實記入申請表中。2.無實體門店且有食品貯存場所的同樣應(yīng)該在屬地申請許可，標注屬地內(nèi)的倉庫名稱和具體地址。3.當(dāng)前國際國內(nèi)經(jīng)濟形勢無不顯示將來有更多食品經(jīng)營企業(yè)除了在國內(nèi)有實體門店，在國外還設(shè)有大量倉儲地。難道還抄告外國人替你現(xiàn)場核查嗎？除非外設(shè)倉儲地屬地政府或地方食藥部門之間有協(xié)查協(xié)作備案機制。因此，如在經(jīng)營場所外設(shè)有倉庫（包括自有和租賃），應(yīng)當(dāng)在副本上的經(jīng)營場所后以括號標注倉庫名稱和具體地址，這條款實際上是說應(yīng)當(dāng)在副本上的經(jīng)營場所后以括號標注（屬地管轄內(nèi)的）倉庫名稱和具體地址。但，細則中真心沒有必要寫的那么細滴。

延伸閱讀：《中華人民共和國公司登記管理條例》（2014修訂）第十二條規(guī)定：公司的住所是公司主要辦事機構(gòu)所在地。經(jīng)公司登記機關(guān)登記的公司的住所只能有一個。公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)。

2.混業(yè)經(jīng)營許可和現(xiàn)場核查問題。經(jīng)濟愈繁榮，業(yè)態(tài)愈復(fù)雜，混業(yè)經(jīng)營是經(jīng)濟發(fā)展態(tài)勢中不可回避的。（1）國家食藥監(jiān)管總局食品監(jiān)管二司司長張靖在培訓(xùn)中就說了，二證合一某種形式是“二個證合為一個證”，許可審查和核查還是分開的。（2）在《食品經(jīng)營許可管理辦法》出臺前針對混業(yè)經(jīng)營都是“取大優(yōu)先”，按照主業(yè)進行分類許可和現(xiàn)場核查的，這一點并沒有變。（3）《食安法》第三十五條規(guī)定：國家對食品生產(chǎn)經(jīng)營實行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品銷售、餐飲服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法取得許可�！妒嘲卜ā吩诹⒎〞r就采取了一種對自身產(chǎn)品上位過程取得的許可優(yōu)先歸并的原則，即有生產(chǎn)、服務(wù)的，生產(chǎn)許可優(yōu)先，且僅辦理生產(chǎn)許可；有生產(chǎn)、銷售的，亦同；有餐飲服務(wù)、銷售的，服務(wù)優(yōu)先，且僅辦理餐飲服務(wù)許可。

因此，涉及大型商超、前店后廠、集貿(mào)市場的依然還是秉承這樣的做法。

3. 散裝熟食制品銷售提交《食品生產(chǎn)許可證》問題。《食品經(jīng)營許可管理辦法》沒有熟食制品這個概念�！妒称方�(jīng)營許可審查細則》（試行）第十九條 申請銷售散裝熟食制品的，除符合本節(jié)上述規(guī)定外，申請時還應(yīng)當(dāng)提交與掛鉤生產(chǎn)單位的合作協(xié)議（合同），提交生產(chǎn)單位的《食品生產(chǎn)許可證》復(fù)印件。該條款也只是說“應(yīng)當(dāng)”，沒有說“必須”�！皯�(yīng)當(dāng)”是有選擇余地的，鼓勵性的，對于申請散裝熟食制品的，鼓勵他們走健康安全之路，申請時希望他們提交與掛鉤生產(chǎn)單位的合作協(xié)議（合同），提交生產(chǎn)單位的《食品生產(chǎn)許可證》復(fù)印件，如果提供不出這2類，其他合法合規(guī)性文件，諸如備案，政府性文件等等皆可。涉及農(nóng)貿(mào)市場內(nèi)散裝熟食制品銷售一直是老大難問題，很多是業(yè)主自家廚房生產(chǎn)而且沒有取得小作坊或《食品生產(chǎn)許可證》的。為此，參照“老人老辦法”，之前各地如何處理的繼續(xù)延續(xù)。

4、無實體門店和固定的食品經(jīng)營場所問題。《食品經(jīng)營許可管理辦法》沒有“無實體門店”這個概念。《食品經(jīng)營許可審查細則》（試行）第十二條 無實體門店經(jīng)營的互聯(lián)網(wǎng)食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)具有與經(jīng)營的食品品種、數(shù)量相適應(yīng)的固定的食品經(jīng)營場所，貯存場所視同食品經(jīng)營場所，并應(yīng)當(dāng)向許可機關(guān)提供具有可現(xiàn)場登陸申請人網(wǎng)站、網(wǎng)頁或網(wǎng)店等功能的設(shè)施設(shè)備，供許可機關(guān)審查。

有人說，“無實體門店”與“固定的食品經(jīng)營場所”表述上是否矛盾？其實根本不矛盾�！跋日蘸笞C”是國家一直強調(diào)的，無實體門店經(jīng)營者取得營業(yè)執(zhí)照后要申請食品經(jīng)營許可證，執(zhí)照上的經(jīng)營場所必須是食品經(jīng)營許可證上的固定的食品經(jīng)營場所，如果無實體門店是以食品貯存場所申辦營業(yè)執(zhí)照的，其貯存場所視同食品經(jīng)營場所。如果無實體門店不是以食品貯存場所申辦營業(yè)執(zhí)照的，也有可能是它的辦公場所，食品貯存地就成了倉庫備注了。因此，所謂“辦公場所”或者其他脫離“先照后證”這個前提提的經(jīng)營場所，都有點偏離主題了。

5．“提供……設(shè)施設(shè)備”改為“提供網(wǎng)址，外網(wǎng)可登錄查詢網(wǎng)站、網(wǎng)頁或網(wǎng)店。通過第三方平臺從事食品網(wǎng)絡(luò)銷售的，提供第三方平臺的證明材料”的問題。

相關(guān)規(guī)定：（1）《食品經(jīng)營許可管理辦法》和《食品經(jīng)營許可審查細則》沒有提到“第三方平臺”這個詞。（2）《中華人民共和國食品安全法》第六十二條第一款規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者應(yīng)當(dāng)對入網(wǎng)食品經(jīng)營者進行實名登記，明確其食品安全管理責(zé)任；依法應(yīng)當(dāng)取得許可證的，還應(yīng)當(dāng)審查其許可證。第二款規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)食品 交易第三方平臺提供者發(fā)現(xiàn)入網(wǎng)食品經(jīng)營者有違反本法規(guī)定行為的，應(yīng)當(dāng)及時制止并立即報告所在地縣級人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門；發(fā)現(xiàn)嚴重違法行為的，應(yīng)當(dāng)立即停止提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)。（3）《食安法》第一百三十一條　違反本法規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者未對入網(wǎng)食品經(jīng)營者進行實名登記、審查許可證，或者未履行報告、停止提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺服務(wù)等義務(wù)的，由縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門責(zé)令改正，沒收違法所得，并處五萬元以上二十萬元以下罰款；造成嚴重后果的，責(zé)令停業(yè)，直至由原發(fā)證部門吊銷許可證；使消費者的合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)與食品經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任�！　∠�費者通過網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺購買食品，其合法權(quán)益受到損害的，可以向入網(wǎng)食品經(jīng)營者或者食品生產(chǎn)者要求賠償。網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者不能提供入網(wǎng)食品經(jīng)營者的真實名稱、地址和有效聯(lián)系方式的，由網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者賠償。網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者賠償后，有權(quán)向入網(wǎng)食品經(jīng)營者或者食品生產(chǎn)者追償。網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺提供者作出更有利于消費者承諾的，應(yīng)當(dāng)履行其承諾。

《食安法》并沒有要求食品經(jīng)營者必須提交第三方平臺提供者的情況，僅是對第三方平臺提供者提出了要求。因此，上述這個問題是否幼稚尚待深入思考。首先，就目前知曉的，各大知名第三方平臺提供者如果食品經(jīng)營者沒有取得食品經(jīng)營許可證，一般不可能上的了第三方平臺銷售。上的了第三方平臺設(shè)店鋪銷售的，像天貓、京東等這些大的第三方平臺提供者會否給申請人出具證明材料，似乎不大可能。

6、營業(yè)執(zhí)照與食品經(jīng)營許可證銜接問題。有人說，商事登記改革后“先照后證”，營業(yè)執(zhí)照上名稱應(yīng)體現(xiàn)行業(yè)性質(zhì)，混業(yè)經(jīng)營的會出現(xiàn)營業(yè)執(zhí)照上的名稱與許可證核準的主體業(yè)態(tài)不一致的情形。

這種情況很正常，“法無禁止皆可為”，商貿(mào)型企業(yè)經(jīng)營的品種本來就很多，不可能說因為其中有食品經(jīng)營就必須在營業(yè)執(zhí)照名稱中體現(xiàn)出食品行業(yè)性質(zhì)。譬如，一個商貿(mào)型企業(yè)經(jīng)營項目中有多項需要取得許可證的，有煙草，有食品，有其他需要許可的，那是否得要在名稱中都體現(xiàn)出來？

7.倉儲物流企業(yè)是否需要辦許可證的問題。（1）《食品經(jīng)營許可管理辦法》第四十一條規(guī)定，縣級以上地方食品藥品監(jiān)督管理部門日常監(jiān)督管理人員負責(zé)所管轄食品經(jīng)營者許可事項的監(jiān)督檢查，必要時，應(yīng)當(dāng)依法對相關(guān)食品倉儲、物流企業(yè)進行檢查。（2）《中華人民共和國食品安全法實施條例》（修訂草案征求意見稿）第四十四條 專業(yè)從事食品貯存、運輸?shù)姆鞘称飞�產(chǎn)經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)在取得營業(yè)執(zhí)照后三十日內(nèi)向縣級人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門備案。投訴舉報、案件查處等信息表明非食品生產(chǎn)經(jīng)營者在食品貯存、運輸活動中可能存在違法違規(guī)行為的，食品藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)及時進行監(jiān)督檢查。（但未正式出臺。）（3）《中華人民共和國食品安全法》第三十五條規(guī)定，國家對食品生產(chǎn)經(jīng)營實行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品銷售、餐飲服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法取得許可。

倉儲物流不屬于經(jīng)營食品的主體，其沒有食品經(jīng)營行為，因此無需辦理食品經(jīng)營許可。

8. 食品經(jīng)營者既無食品經(jīng)營許可證又無營業(yè)執(zhí)照的，由哪個機構(gòu)取締的問題。

不管是新修訂的《食安法》，還是《食品經(jīng)營許可管理辦法》、《食品經(jīng)營許可審查細則》（試行）均未提到“無證經(jīng)營”這個詞�！罢l許可，誰監(jiān)管”原則，從有利于工作的角度，建議由個體機構(gòu)統(tǒng)一取締。

9.分支機構(gòu)是否可以作為申請人的問題。

不管是《民法通則》、新修訂的《食安法》，還是《食品經(jīng)營許可管理辦法》、《食品經(jīng)營許可審查細則》（試行）均未提到“分支機構(gòu)”這個詞。那分支機構(gòu)究竟可不可以作為申請人申請食品經(jīng)營許可呢？這要區(qū)分情況。

（1）企業(yè)登記申請文書分支機構(gòu)類包括：分公司、個人獨資（合伙）企業(yè)分支機構(gòu)、外資企業(yè)分支機構(gòu)、農(nóng)民專業(yè)合作社分支機構(gòu)。

（2）相關(guān)法律解讀：A.《公司法》第十四條　公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

B.《中華人民共和國公司登記管理條例》（2014修訂）第七章分公司的登記。第四十五條分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動的機構(gòu)。分公司不具有企業(yè)法人資格。第四十六條分公司的登記事項包括：名稱、營業(yè)場所、負責(zé)人、經(jīng)營范圍。分公司的名稱應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍。

第四十七條公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機關(guān)申請登記；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定必須報經(jīng)有關(guān)部門批準的，應(yīng)當(dāng)自批準之日起30日內(nèi)向公司登記機關(guān)申請登記。

設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的設(shè)立分公司的登記申請書；（二）公司章程以及加蓋公司印章的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》復(fù)印件；（三）營業(yè)場所使用證明；（四）分公司負責(zé)人任職文件和身份證明；（五）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。分公司的公司登記機關(guān)準予登記的，發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》。公司應(yīng)當(dāng)自分公司登記之日起30日內(nèi)，持分公司的《營業(yè)執(zhí)照》到公司登記機關(guān)辦理備案。

C.《 中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》（2014）。第四條 不具備企業(yè)法人條件的下列企業(yè)和經(jīng)營單位，應(yīng)當(dāng)申請營業(yè)登記：（一）聯(lián)營企業(yè)；（二）企業(yè)法人所屬的分支機構(gòu)；（三）外商投資企業(yè)設(shè)立的分支機構(gòu)；（四）其他從事經(jīng)營活動的單位。

（3）從定義看。分支機構(gòu)分法人分支機構(gòu)和非法人分支機構(gòu)。法人分支機構(gòu)就是說有獨立的資格，獨立承擔(dān)盈虧，獨立享受權(quán)利和履行義務(wù)，在法律上認可其作為一個獨立的法人資格，對于企業(yè)，主要是取得法人營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，如公司，公司的子公司。這類法人分支機構(gòu)可以以自己名義申請食品經(jīng)營許可。

非法人分支機構(gòu)，就是說沒有獨立的法人資格，其盈虧，權(quán)責(zé)，最后不是自己承擔(dān)而是由其總機構(gòu)承擔(dān)。在法律上也不具備獨立資格，比如一個公司的分公司等。即由依照《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》登記的企業(yè)法人申請設(shè)立的、不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的分支機構(gòu)。

（延伸閱讀：企業(yè)分支機構(gòu)主要有兩種形式:一種為分公司；一種為辦事處。分公司可以從事經(jīng)營活動，而辦事處一般只能從事總公司營業(yè)范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)聯(lián)絡(luò)活動。辦事處、代表處是不能申請領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的，是不具有經(jīng)營資格的，不能以自己的名義簽訂商業(yè)貿(mào)易合同進行營利性的貿(mào)易、投資活動，否則其簽訂的營利性協(xié)議是無效的。其職責(zé)僅僅是聯(lián)絡(luò)、了解分析市場行情、參與商務(wù)談判。）

（4）分辨一個企業(yè)是否為分支機構(gòu)的方法：一個企業(yè)是否為分支機構(gòu)可以看營業(yè)執(zhí)照副本，還可以從公司名稱看得出來。一般來說，分支機構(gòu)名稱多為XXXXXX公司XX分公司�？偣�司為企業(yè)法人，分支機構(gòu)不具有法人資格，所以只能是負責(zé)人。

10.住所和經(jīng)營場所區(qū)別。住所是指人所居住的處所。因為企業(yè)法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的“人”，所以也必須有住所。企業(yè)法人住所是指企業(yè)法人的主要辦事機構(gòu)所在地。主要辦事機構(gòu)是指首腦機構(gòu)或主要管理機構(gòu)。經(jīng)營場所是指企業(yè)法人主要業(yè)務(wù)活動、經(jīng)營活動的處所。企業(yè)法人住所和經(jīng)營場所的法律意義是不同的，但實際工作中，企業(yè)法人住所和經(jīng)營場所往往是同一地點。

有關(guān)住所的相關(guān)法律解讀：（1）《民法通則》第三十九條規(guī)定，法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。

（2）2014年3月1日施行的《公司法》第七條規(guī)定，公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明公司的名稱、住所、注冊資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項。第十條規(guī)定，公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。

（3）2014年2月20日生效的《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第十八條規(guī)定，企業(yè)法人章程的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合國家法律、法規(guī)和政策的規(guī)定，并載明下列事項：（一）宗旨；（二）名稱和住所；（三）經(jīng)濟性質(zhì)；……。第二十四條規(guī)定，住所、地址、經(jīng)營場所按所在市、縣、（鎮(zhèn)）及街道門牌號碼的詳細地址注冊。

有關(guān)經(jīng)營場所的相關(guān)法律解讀：（1）《民法通則》和2014年3月1日施行的《公司法》均未提到“經(jīng)營場所”這個詞。（2）2014年2月20日生效的《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第十四條規(guī)定， 申請企業(yè)法人登記，應(yīng)當(dāng)具備下列條件（外商投資企業(yè)另列）： （一）有符合規(guī)定的名稱和章程；（二）有國家授予的企業(yè)經(jīng)營管理的財產(chǎn)或者企業(yè)所有的財產(chǎn)，并能夠以其財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任；（三）有與生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的經(jīng)營管理機構(gòu)、財務(wù)機構(gòu)、勞動組織以及法律或者章程規(guī)定必須建立的其他機構(gòu)；（四）有必要的并與經(jīng)營范圍相適應(yīng)的經(jīng)營場所和設(shè)施；……。第十五條規(guī)定，外商投資企業(yè)申請企業(yè)法人登記，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）有符合規(guī)定的名稱；（二）有審批機關(guān)批準的合同、章程；（三）有固定經(jīng)營場所、必要的設(shè)施和從業(yè)人員；……。第十六條規(guī)定，申請營業(yè)登記，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）有符合規(guī)定的名稱；（二）有固定的經(jīng)營場所和設(shè)施；……。

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